Interpretacja ZUS Oddział w Gdańsku z 20-05-2013 r. – DI/100000/451/496/2013

Podleganie ubezpieczeniom społecznym

UZASADNIENIE

Dnia 9 kwietnia 2013 r. r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek przedsiębiorcy (…) z o.o. o wydanie pisemnej interpretacji w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 26 kwietnia 2013 r. doręczonym dnia 6 maja 2013 r.

Wnioskodawca przedstawił następuiacy stan faktyczny.

Prezes Zarządu (…) Sp. z o.o. z siedzibą w (…) jest aktualnie wynagradzany na podstawie umowy o pracę, będąc zatrudnionym na stanowisku Dyrektora Produkcji i Realizacji. Wynagrodzenie wynikające z umowy o pracę obejmuje zarówno jego obowiązki wynikające z merytorycznego stanowiska, jakie zajmuje, jak i wynagrodzenie z tytułu pełnienia funkcji w zarządzie. W związku z planowanym ujednoliceniem sposobu wynagradzania członków zarządu w ramach całej Grupy firm, powiązanych kapitałowo (spółek zależnych od tej samej spółki-matki), do których należy między innymi (…) Sp. z o.o. planowana jest zmiana sposobu wynagradzania Prezesa Zarządu poprzez rozdzielenie wynagrodzenia należnego z tytułu pełnienia funkcji dyrektorskich (operacyjnych) od wynagrodzenia z tytułu pełnienia funkcji w zarządzie (i związaną z tym odpowiedzialnością). Spółka planuje obniżenie wynagrodzenia należnego Prezesowi Zarządu na podstawie umowy o pracę (w charakterze Dyrektora Produkcji i Realizacji) – z jednoczesnym przyznaniem mu wynagrodzenia z tytułu pełnienia funkcji w Zarządzie na podstawie uchwały Zgromadzenia Wspólników (…) sp. z o.o., określającej wysokość tego wynagrodzenia ewentualne inne, szczegółowe zasady wypłat przyjęte zostaną w uchwalonym przez to Zgromadzenie regulaminie wynagradzania i przyznawania innych świadczeń członkom zarządu; odnośnie pełnienia funkcji w Zarządzie Prezes nie będzie podpisywał ze Spółką żadnej odrębnej umowy.

Wnioskodawca kieruje pytanie czy w przedstawionym stanie faktycznym (stanowiącym zdarzenie przyszłe) Prezes Zarządu Spółki, z tytułu otrzymywania wynagrodzenia na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników, będzie podlegał obowiązkowi ubezpieczenia społecznego i zdrowotnego, a w związku z tym Spółka będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i odprowadzania stosownych składek na te ubezpieczenia.

W opinii wnioskodawcy, w przedstawionej sytuacji Prezes Zarządu nie będzie podlegać obowiązkowemu ubezpieczeniu społecznemu ani zdrowotnemu, w związku z czym Spółka nie będzie miała obowiązku pobierania i odprowadzania – z tytułu wypłacanego mu na podstawie uchwały Zgromadzenia Wspólników wynagrodzenia z tytułu członkostwa w zarządzie – składek na te ubezpieczenia (ani społeczne ani zdrowotne); oczywiście składki będą nadal pobierane od wynagrodzenia z tytułu umowy o pracę w charakterze Dyrektora Produkcji i Realizacji.

Stanowisko Spółki jest uzasadnione faktem, że wynagrodzenie otrzymywane na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników jest podatkowo kwalifikowane jako „przychód otrzymywany przez osoby, niezależnie od sposobu ich powoływania, należące do składu zarządów (…) osób prawnych”, zgodnie z art.13 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, a kategoria ta nie mieści się ani w katalogu tytułów podlegających ubezpieczeniom społecznym ustalonym w art.6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych ani w katalogu podlegających obowiązkowemu ubezpieczeniu zdrowotnemu ustalonym w art.66 ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach z opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych.

Uzupełniając wniosek pismem z dnia 26 kwietnia 2013 r. doręczonym dnia 6 maja 2013 r. przedsiębiorca wskazał, iż w przypadku Prezesa Zarządu miało miejsce powołanie o którym mowa w art.201 § 4 Kodeksu spółek handlowych, przy czym nastąpiło ono kilka lat temu (przez cały czas Prezes Zarządu pełni nieprzerwanie funkcję w zarządzie). W najbliższej przyszłości Zgromadzenie Wspólników podejmie dodatkową (w stosunku do uchwały o powołaniu na stanowisko w zarządzenie, która zapadła już w przeszłości) uchwałę, przyznającą Prezesowi Zarządu wynagrodzenie stricte z tytułu pełnienia funkcji w Zarządzie.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku zważył co następuje:

Stanowisko przedstawione przez przedsiębiorcę Sp. z o.o. we wniosku z dnia 3 kwietnia 2013 r. doręczonym dnia 9 kwietnia 2013 r., dotyczące niepodlegania ubezpieczeniom społecznym z tytułu pełnienia funkcji prezesa zarządu spółki na podstawie aktu powołania, a tym samym braku obowiązku po stronie spółki opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia prezesa zarządu otrzymywanego z tytułu pełnienia funkcji w zarządzie, na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników, należy uznać za prawidłowe.

Zgodnie z art.201 § 4 Kodeksu spółek handlowych członek zarządu powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego. Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego może być nawiązanie stosunku obligacyjnego np.: umowy o pracę lub umowy cywilnoprawnej. Jednakże to od woli spółki zależy czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu.

Pogląd, iż powołanie członka zarządu spółki kapitałowej nie zawsze oznacza nawiązanie stosunku pracy pomiędzy spółką a członkiem zarządu znajduje odzwierciedlenie w doktrynie i judykaturze (vide wyrok Sądu Najwyższego z dnia 02.12.2004 r. sygn.akt I PK 51/04). Częstokroć dochodzi do nawiązania stosunku wewnętrznego o charakterze organizacyjnym. Osoba powołana na członka zarządu, aby otrzymywać wynagrodzenie nie musi być zatrudniona jedynie na podstawie umowy o pracę, umowy zlecenia czy innej umowy cywilnoprawnej, do której stosuje się przepisy o zleceniu.

Treść przepisu art.6 oraz powiązanych art.ll i art. 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych pozwala uznać, iż powołanie w znaczeniu bezumownego powierzenia funkcji organu spółki – prezesa/członka zarządu (na podstawie art,201 ksh) nie stanowi samoistnego tytułu podlegania ubezpieczeniom, a tym samym nie rodzi po stronie spółki obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne.

Oczywistym jest, iż w dalszym ciągu istnieje obowiązek opłacania składek z tytułu umowy o pracę zawartej z prezesem zarządu.

Jednocześnie zgodnie art.83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art, 10 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz.U. z 2010 r, Nr 220, poz.1447, z późn.zm.), w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek. Zakład Ubezpieczeń Społecznych nie ma możliwości wiążącego ustosunkowania się do kwestii podlegania ubezpieczeniu zdrowotnemu i obowiązku opłacania składek na ubezpieczenie zdrowotne, gdyż ustawodawca takiej możliwości nie przewidział, w związku z czym w oparciu o art.66 § 1 i 2 Kodeksu postępowania administracyjnego zawiadamia, iż w przedmiotowej sprawie wnioskodawca jest uprawniony do wniesienia podania do Dyrektora Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia w (…) Takie podanie złożone zgodnie z niniejszym zawiadomieniem, w terminie 14 dni od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia pierwszego podania.

Zakład Ubezpieczeń Społecznych informuje ponadto, iż wydając niniejszą interpretację nie dokonuje oceny prawidłowości ukształtowania wynagrodzenia członków zarządu spółki oraz sposobu zatrudnienia ww. Zagadnienia te nie mogą stanowić przedmiotu interpretacji.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

źródło: https://bip.zus.pl